8. Закон, с которым данное отношение наиболее тесно связано


249. Обращение к этому принципу судебной практики ряда штатов США и закрепление его во втором Своде законов о конфликте законов (1971 г.) явились ответом на усилившуюся к середине минувшего века критику доктриной механического применения традиционных, формализованных коллизионных привязок, призывы к более широкому пониманию и применению начала proper law of the contract. Правило "наиболее тесной связи" и его модификации ("наиболее значимая связь", "наиболее существенная связь", "наиболее прочная связь" и др.) принадлежат к поколению "гибких" коллизионных норм (о "гибких" коллизионных правилах см. § 7 настоящей главы). О широком обращении к данной норме свидетельствует одно лишь перечисление (далеко не исчерпывающее) воспринявших ее правовых актов: Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам, 1980 г., Межамериканская конвенция о праве, применимом к международным контрактам, 1994 г., законодательные акты о международном частном праве Австрии, Венгрии, Германии, Швейцарии, ГК канадской провинции Квебек. Включению этого правила в ст. 1186 ГК РФ предшествовало восприятие его Моделью ГК для стран СНГ и гражданскими кодексами Армении, Белоруссии, Казахстана, Киргизии, Узбекистана, Законом Грузии 1998 г. К критерию наиболее тесной связи широко обращается Закон Украины о международном частном праве.
250. Высказываются замечания о том, что привязка к праву страны, с которой отношение наиболее тесно связано, носит по сравнению с привязкой традиционной коллизионной нормы слишком общий характер и в этом смысле мало на нее похожа и что процесс нахождения (и, не менее важно, результат нахождения) в этом случае применимого права весьма отличен от процесса нахождения (его результата), характерного для традиционных привязок. Замечания такого рода не лишены оснований*(123). Тем не менее своеобразие критерия наиболее тесной связи не может служить причиной для "отлучения" его от формирования коллизионных норм с большим или меньшим "радиусом действия" таким образом, чтобы этот критерий был объективирован, формализован в виде элементов коллизионной нормы. В юридико-техническом плане известны несколько моделей формирования коллизионных норм на базе критерия наиболее тесной связи. Одна из них нашла выражение во втором Своде законов о конфликте законов США (1971 г.), в котором закрепление этого критерия для решения коллизионных вопросов правонарушений и контрактов сопровождается перечислением принципов и факторов, позволяющих корректировать его применение; другая - в Законе Австрии 1978 г., рассматривающем традиционные коллизионные привязки как проявление наиболее прочной связи отношения с применимым правопорядком, третья - в Римской конвенции о праве, применимом к договорным обязательствам, 1980 г., а также в ряде национальных коллизионных законов, включая разд.
VI ГК РФ. Последний вариант модели опирается на систему презумпций (по ГК РФ - опровержимых), раскрывающих значение наиболее тесной связи.
251. В п. 2 ст. 1186 ГК РФ речь идет о случаях, когда в соответствии с п. 1 этой статьи (т.е. на основании названных в нем источников права) невозможно определить право, подлежащее применению к гражданско-правовому отношению, осложненному иностранным элементом. Возникающий при этом пробел в коллизионном регулировании следует восполнять посредством обращения к коллизионной норме, отсылающей к праву страны, с которой соответствующее отношение наиболее тесно связано. Таким образом, коллизионное правило, содержащееся в п. 2 ст. 1186 ГК РФ, во-первых, является резервным, вспомогательным и, во-вторых, применяется независимо от вида (природы) гражданско-правового отношения, осложненного иностранным элементом.
252. Коллизионные нормы с весьма сходной по значению привязкой ("право страны, с которой договор наиболее тесно связан") установлены также в п. 1 ст. 1211 ГК РФ ("Право, подлежащее применению к договору при отсутствии соглашения сторон о выборе права") и в п. 1 ст. 1213 ГК РФ ("Право, подлежащее применению к договору в отношении недвижимого имущества"). Но конструкция норм в ст. 1211 и 1213 ГК РФ существенно отличается от конструкции правила п. 2 ст. 1186 ГК РФ. В первых двух статьях коллизионные нормы установлены для договорных отношений и подлежат применению в сочетании с правилами-презумпциями, поясняющими, какое право понимается под "правом страны, с которой договор наиболее тесно связан".
253. Аргументом, выдвигаемым против признания привязки к "праву страны, с которой договор наиболее тесно связан", используемой в ст. 1211 ГК РФ, привязкой коллизионной нормы является то, что преодоление на ее основе коллизии законов осуществляется не непосредственно, а при помощи формулируемых этой статьей презумпций. С этим нельзя согласиться, так как соответствующие презумпции опровержимы и при невозможности обращения к ним коллизионная норма, отсылающая к "праву страны, с которой договор наиболее тесно связан", реализуется прямо, непосредственно.
254. Вместе с тем в российском законодательстве, как и в законодательстве многих зарубежных стран, норма, отсылающая к праву страны, с которой отношения наиболее тесно связаны, приобрела значение стержневого, ведущего коллизионного правила. Более того, обращение к критерию наиболее тесной связи в других (помимо указанных) положениях разд. VI ГК РФ, включая его общие положения, позволяет рассматривать этот критерий в качестве принципа, определяющего содержание и применение коллизионных норм.
<< | >>
Источник: В.П. Звеков. Коллизии законов в международном частном праве, 2012. 2012

Еще по теме 8. Закон, с которым данное отношение наиболее тесно связано:

  1. § 6Применение Закона РФ «О приватизации жилищного фонда в Российской Федерации» к отношениям, связанным с жилищным фондом общественных организаций
  2. Вопрос, который не имеет отношения к делу или вопрос, который имеет «слишком близкое» отношение к делу (про сито «О»)
  3. Женщина, будучи тесно связанной с природой, соизмеряет жизнь наначальном этапе с уверенностью в сегодняшнем и завтрашнем днедля себя и детей, а на следующем этапе - только с уверенностью в достижениисвязи со своим духовным корнем через своего мужчину. Если это есть, ейбольше ничего не надо.
  4. 9. Закон, наиболее благоприятный для стороны (сторон)(lex benignitatis)
  5. Список наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации ограничен и в отношении которых устанавливаются меры контроля в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации (список II)
  6. Список психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации ограничен и в отношении которых допускается исключение некоторых мер контроля в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации (список III)
  7. Вознаграждения, которые приносят отношения с окружающими
  8. § 2.2. Разграничение полномочий в сфере трудовых и связанных с ними отношений
  9. Беседа шестая, в которой мы подводим итоги двух предыдущих и узнаем несколько любопытных вещей.Вопрос на тему смерти и вопрос на тему секса. Еще раз о том, что не стоит изолировать ребенка от информации, которую он все равно получит, а стоит дать ему правильное отношение к ней.
  10. ОБ ОДНОМ ЗАКОНЕ, КОТОРЫЙ НАХОДИТСЯ МЕЖДУ НАМИ И НЕ ПОЗВОЛЯЕТНОРМАЛЬНО ЖИТЬ, ПРИЧЕМ, НИКОМУ ИЗ НАС
  11. О ДУХОВНЫХ ПРОЦЕССАХ И ЗАКОНАХ. О НАШИХ СВОЙСТВАХ, КОТОРЫЕ,СОГЛАСНО КАББАЛЕ, МОЖНО ИЗМЕНИТЬ ТОЛЬКО СВЫШЕ
  12. Беседа пятая, в которой мы задаемся вопросом: можно ли построить систему взаимоотношений между людьми, которая бы называлась «любовь» и соответствовала духовным законам?Мы узнаем, что это можно сделать, только поднявшись на этот самый - духовный уровень. И тогда, поскольку мы не в состоянии немедленно воплотить в жизнь этот совет, мы спрашиваем прямо: «Что такое любовь?» Ответ нас удивляет и немного пугает.
  13. 10. Закон, регулирующий статут (существо) отношения (lex causae)
  14. Какова роль федеральных законов в регулировании экологических отношений?
  15. Глава 2. Коллизии законов, возникающие в сферечастноправовых отношений, осложненных иностранным элементом
  16. Глава 1. Проблемы, с которыми мы сталкиваемся Решения, которые нам необходимы
  17. О МАЛЬЧИКАХ, КОТОРЫМ НАДО ДРУЖИТЬ ДРУГ С ДРУГОМ, И О ДЕВОЧКАХ,КОТОРЫМ ЭТО СОВСЕМ НЕОБЯЗАТЕЛЬНО