<<
>>

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Проведенное диссертационное исследование представляет собой комплексное исследование общественных отношений, возникающих в сфере применения законодательства Российской Федерации о защите конфиденциальности сведений, составляющих банковскую тайну.

Правовая природа банковской тайны имеет публично-правовой характер. Законодательство о банковской тайне призвано обеспечить право физических и юридических лиц на сохранение в тайне сведений об их банковских счетах, вкладах, совершаемых банковских операциях, а также тайну сведений об операциях клиентов кредитных организаций, осуществляемых банковскими платежными агентами (субагентами), сведений об остатках электронных денежных средств клиентов кредитных организаций и сведений о переводах электронных денежных средств кредитными организациями по распоряжению их клиентов посредством установления обязанности кредитных организаций, Банка России и организации, осуществляющей функции по обязательному страхованию вкладов, гарантировать тайну указанных сведений, ответственности за разглашение банковской тайны, наряду с закреплением оснований ограничения банковской тайны, регламентацией случаев и порядка предоставления сведений ее составляющих государственным органам и должностным лицам, на которых также возложена обязанность не разглашать сведения, составляющие банковскую тайну, и установлена ответственность за их разглашение.

Раскрытие сведений, составляющих банковскую тайну, осуществляется в публичных интересах общества и государства.

Комплексный подход к исследованию правового регулирования банковской тайны в Российской Федерации и за рубежом, изучение динамики развития российского и международного законодательства, непосредственным образом затрагивающего институт банковской тайны, позволяет выявить в нем наличие множества коллизий и пробелов.

Одним из наиболее существенных противоречий в правовом регулировании банковской тайны является коллизия ст.

857 ГК РФ и ст. 26 Закона «О банках...» в отношении установления объекта банковской тайны. Отсутствие законодательной дефиниции «банковская тайна», единого и исчерпывающего перечня сведений, составляющих банковскую тайну, создают многочисленные проблемы в правоприменении.

На основе проведенного системного анализа законодательного регулирования банковской тайны в ст. 857 ГК РФ и ст. 26 Закона «О банках.» можно констатировать, что к сведениям, составляющим банковскую тайну и подлежащим правовой охране, относятся:

- сведения о банковском счете клиента и корреспондента (номер, дата его открытия, вид счета, условия, на которых он открыт, в соответствии с каким договором он открыт, сведения о владельце счета и т.д.);

- сведения о банковском вкладе клиента и корреспондента (сумма вклада, его вид, срок вклада, начисляемые проценты по данному вкладу и т.п.);

- сведения об операциях клиентов и корреспондентов (о зачислении денежных средств на счет, о списании с него определенных сумм, валюта счета, дата осуществления операций и т.п.);

- сведения о клиенте (паспортные данные гражданина, сведения об организационно-правовой форме, местонахождении, банковских реквизитах юридического лица, данные о его руководителях и т.д.);

- сведения об операциях клиентов кредитных организаций, осуществляемых банковскими платежными агентами (субагентами);

- сведения об остатках электронных денежных средств клиентов кредитных организаций и сведения о переводах электронных денежных средств кредитными организациями по распоряжению их клиентов;

- иные сведения, устанавливаемые кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону.

Принимая во внимание противоречивое и неполное правовое регулирование банковской тайны, многочисленные сложности, возникающие из-за этого в

правоприменении, а также высокую значимость банковской тайны с точки зрения защиты публичных интересов государства и общества в обеспечении стабильности банковской системы и предотвращения ее дестабилизации, представляется целесообразным устранить существующее противоречие в правовом регулировании банковской тайны.

Представляется, что обязанность банка по обеспечению сохранности сведений, составляющих банковскую тайну, существует не в частноправовых отношениях с клиентом, а в публично-правовых отношениях с государством. По указанной причине правовое регулирование публично-правовой обязанности банка по обеспечению сохранности банковской тайны в Гражданском кодексе РФ представляется необоснованным.

В целях обеспечения стабильности банковской системы и защиты от дестабилизации необходимо установить на законодательном уровне исчерпывающий перечень сведений, составляющих банковскую тайну, посредством включения в указанный перечень информации о клиентах и корреспондентах кредитной организации, а также исключения из текста ч. 1 ст. 26 Закона «О банках...» фразы «об иных сведениях, устанавливаемых кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону».

Установление в ч. 1 ст. 26 Закона «О банках.» обязанности кредитной организации, Банка России и организации, осуществляющей функции по обязательному страхованию вкладов, гарантировать тайну сведений о клиентах и корреспондентах, а также возложение на служащих кредитной организации обязанности хранить тайну об указанных сведениях, получаемых ими в процессе исполнения профессиональных обязанностей, позволят законодательно закрепить гарантии конфиденциальности сведений, касающихся клиентов и корреспондентов кредитной организации, что обеспечит их информационную безопасность. Кроме того, эти изменения позволят исключить недобросовестные действия кредитных организаций и их служащих по разглашению указанной информации, поскольку бесконтрольное распространение сведений, охраняемых

режимом банковской тайны, может привести к дестабилизации банковской системы.

В диссертационном исследовании обоснована необходимость закрепления в ст. 26 Закона «О банках...» понятия банковской тайны. С учетом анализа проведенного исследования, под банковской тайной предлагается понимать комплекс правовых средств по обеспечению конфиденциальности установленных законом сведений о клиентах и корреспондентах кредитных организаций, а также осуществляемых ими банковских операциях, бесконтрольное распространение которых может привести к дестабилизации банковской системы.

Комплекс правовых средств по обеспечению конфиденциальности сведений, составляющих банковскую тайну, включает в себя:

- применение режима секретности информации, составляющей банковскую тайну;

- ограничение доступа к сведениям, составляющим банковскую тайну;

- определение объекта правовой охраны банковской тайны;

- установление круга лиц, допущенных к банковской тайне;

- определение порядка ограниченного доступа к сведениям, составляющим банковскую тайну;

- применение ответственности за нарушение банковской тайны.

Защита банковской тайны осуществляется мерами публичного и частного права.

К мерам публично-правовой защиты банковской тайны относятся:

- конституционно-правовые гарантии неприкосновенности личной информации гражданина;

- установление уголовной ответственности за нарушение банковской тайны;

- установление административной ответственности за нарушение банковской тайны.

К мерам частноправовой защиты банковской тайны относятся:

- возмещение государственными органами, их должностными лицами, а также организациями и их работниками, получившими доступ к сведениям,

составляющим банковскую тайну, имущественного вреда, нанесенного клиенту и корреспонденту кредитной организации вследствие разглашения указанных сведений;

- компенсация морального вреда, причиненного клиенту кредитной организации - гражданину Российской Федерации вследствие нарушения его права на конфиденциальность информации, составляющей банковскую тайну;

- исковой порядок применения мер частноправовой защиты.

В настоящем диссертационном исследовании раскрыты особенности правовой охраны банковской тайны в условиях развития законодательства о национальной платежной системе. Изучение динамики развития отношений в сфере платежных услуг, осуществления переводов денежных средств с использованием новых финансовых и информационных технологий, а также использования электронных средств платежа позволяет констатировать необходимость эффективного обеспечения информационной безопасности и конфиденциальности сведений, касающихся осуществляемых операций.

Представляется необходимым возложение на служащих кредитной организации обязанности хранить тайну об остатках электронных денежных средств ее клиентов и сведений о переводах электронных денежных средств, осуществляемых кредитной организацией по распоряжению ее клиентов, а также установление обязанности банковских платежных агентов (субагентов) не раскрывать третьим лицам информацию об осуществляемых ими операциях клиентов кредитных организаций.

Набирающая стремительные темпы глобализация мировых финансовых рынков способствует возрастанию актуальности развития международного сотрудничества в борьбе с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма, уклонением от уплаты налогов, осуществляемого, в том числе посредством обмена конфиденциальной информацией, составляющей банковскую тайну, между уполномоченными органами иностранных государств.

Правоотношения, связанные с банковской тайной, в условиях глобализации выходят за рамки урегулированных национальным законодательством, вследствие осуществления указанных процессов правовая природа банковской тайны приобретает новые черты, осложненные иностранным элементом. Безусловно, изменение экономических и политических условий функционирования кредитных организаций должно находить адекватное правовое регулирование.

Вступивший в силу 30 июня 2014 года Закон № 173-ФЗ, создал правовые основы для практической реализации требований иностранного закона, в том числе FATCA, а также иных иностранных законов, предусматривающих предоставление информации о счетах иностранных граждан и юридических лиц в уполномоченные налоговые органы соответствующего государства. Данный закон основан на принципе взаимности и его принятие связано с развитием международного сотрудничества в области обмена конфиденциальной информацией, составляющей банковскую тайну, между уполномоченными органами иностранных государств.

Согласно установленным положениям также предусматривается обязанность иностранных организаций финансового рынка, расположенных за пределами территории Российской Федерации, сообщать о реквизитах открытых у них счетов (вкладов) граждан Российской Федерации и юридических лиц, которые прямо или косвенно контролируются гражданами Российской Федерации, в уполномоченные органы Российской Федерации. В случае неисполнения данной обязанности к иностранным организациям финансового рынка применяются меры, предусмотренные законодательством Российской Федерации. Указанные процессы существенным образом модернизируют механизм правовой помощи в сфере обмена конфиденциальной информацией между уполномоченными органами иностранных государств.

Установленная данным законом процедура выявления среди лиц, заключающих с организацией финансового рынка, в том числе кредитной организацией, договор об оказании финансовых услуг, иностранных

налогоплательщиков, а также право на передачу конфиденциальной информации о клиентах, являющихся иностранными налогоплательщиками, с их согласия, иностранным налоговым органам существенным образом затрагивают сферу правовой охраны информации, составляющей банковскую тайну.

Принимая во внимание, что информация, составляющая банковскую тайну, относится к конфиденциальной информации, доступ к которой ограничен федеральным законом в целях защиты прав и законных интересов клиентов и корреспондентов кредитной организации, Банка России и организации, осуществляющей функции по обязательному страхованию вкладов, необходимо учитывать, что правовым основанием ограничения банковской тайны является норма права, предусматривающая случаи предоставления информации, составляющей банковскую тайну, субъекта, которому производится раскрытие конфиденциальной информации, форму и порядок предоставления указанных сведений.

В связи с проведенным исследованием изложенных новелл законодательства предлагается закрепить в ст. 26 Закона «О банках.» соответствующие положения о праве кредитных организаций предоставлять информацию об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов, являющихся иностранными налогоплательщиками, с их согласия иностранным налоговым органам в случаях и в порядке, которые предусмотрены Законом № 173-ФЗ об особенностях осуществления финансовых операций с иностранными гражданами и юридическими лицами.

Исследование показало, что информация, получаемая кредитной организацией на основании Закона № 173-ФЗ, а также в целях реализации требований FATCA, должна охраняться режимом банковской тайны.

В связи с тем, что ст. 26 Закона «О банках.» не предусматривает тайну сведений о клиенте, а право кредитной организации устанавливать дополнительный перечень сведений, конфиденциальность которых гарантируется в рамках режима банковской тайны сформулировано в законодательстве диспозитивно, необходимо обеспечить правовую охрану данных сведений.

Информация, получаемая кредитными организациями, в целях выявления среди лиц, заключающих (заключивших) с указанными организациями договор, предусматривающий оказание финансовых услуг, лиц, на которых распространяется законодательство иностранного государства о налогообложении иностранных счетов, с целью соблюдения требований законодательства иностранного государства о налогообложении счетов указанных лиц, должна быть включена в перечень сведений, составляющих банковскую тайну, и закреплена в ст. 26 Закона «О банках.».

К сведениям, охраняемым режимом банковской тайны, должны относиться сведения, предоставляемые клиентами - иностранными налогоплательщиками, согласно критериям и способам получения информации, необходимой для отнесения клиентов к категории клиента - иностранного налогоплательщика, которые предусмотрены во внутренних документах кредитной организации, а также документы, предоставляемые указанными клиентами, которые подтверждают или опровергают статус иностранного налогоплательщика. Внесение изложенных положений в законодательство будет способствовать устранению неурегулированных аспектов отношений, связанных с обменом конфиденциальной информацией между уполномоченными налоговыми органами иностранных государств, а также совершенствованию правового регулирования банковской тайны, учитывающего динамику развития общественных отношений в национальной и международной сфере, касающейся банковской тайны.

В настоящем диссертационном исследовании также нашло отражение исследование общественных отношений, возникающих в связи с набирающим темпы за последние несколько лет распространением криптовалют («виртуальных валют»). На основе проведенного исследования автор, приходит к выводу о том, что правовые нормы, регулирующие отношения, связанные с банковской тайной, не распространяются на операции, совершаемые с использованием криптовалют, поскольку криптовалюты (биткойн) не могут быть отнесены ни к наличным, ни к безналичным денежным средствам. Они являются денежными суррогатами.

С учетом анализа тенденций правового регулирования этой глобальной финансово-технологической инновации, появление которой до недавнего времени трудно было даже представить, а также международного опыта, обосновывается необходимость разработки механизма законодательного регулирования возникших и развивающихся общественных отношений, связанных с использованием криптовалют. В частности, отмечается целесообразность создания механизма правового регулирования операций и сделок, совершаемых с использованием криптовалют, установления максимальной прозрачности транзакций с биткойнами, проведения идентификации участников платежных операций, совершаемых с применением криптовалют, закрепления правовых оснований доступа к информации, касающейся совершения операций с криптовалютами со стороны уполномоченных государственных органов, а также осуществление контроля и надзора за деятельностью субъектов, создающих и использующих криптовалюты.

В данной связи предлагается дополнить ст. 27 Закона о Банке России и предусмотреть, что осуществление операций и сделок с использованием денежных суррогатов допускается исключительно в случаях и порядке, предусмотренных законодательством Российской Федерации. Необходимо также дополнить требования ч. 1 ст. 6 Закона № 115 - ФЗ и отнести операции по обмену денежных средств на криптовалюты и операции по обмену криптовалют на денежные средства к числу операций с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному контролю. Разработка механизма осуществления обязательного контроля со стороны уполномоченных органов за операциями, связанными с использованием виртуальных валют, позволит предотвратить легализацию (отмывание) доходов, полученных преступным путем, и финансирование терроризма, осуществляемую с использованием виртуальных валют, а также угрозу безопасности государства и общества в финансовой сфере.

На основе проведенного исследования национального и международного правового регулирования банковской тайны, изучения специфики общественных

отношений, складывающихся в сфере действия законодательства о банковской тайне, правоприменительной практики, а также юридической литературы, касающейся рассматриваемых правоотношений, автором сформулированы положения теоретического и практического характера, учитывающие динамику развития общественных отношений и законодательного регулирования сферы, охватывающей все аспекты отношений, связанных с банковской тайной.

<< | >>
Источник: Фаткина Елена Валерьевна. ПРАВОВАЯ ПРИРОДА БАНКОВСКОЙ ТАЙНЫ. Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Москва - 2015. 2015

Еще по теме ЗАКЛЮЧЕНИЕ:

  1. ЗАКЛЮЧЕНИЕ
  2. Заключение
  3. Заключение
  4. ЗАКЛЮЧЕНИЕ
  5. ЗАКЛЮЧЕНИЕ
  6. ЗАКЛЮЧЕНИЕ
  7. ЗАКЛЮЧЕНИЕ
  8. ЗАКЛЮЧЕНИЕ
  9. ЗАКЛЮЧЕНИЕ
  10. Заключение
  11. §5 Перспективы совершенствования процессуального законодательства в сфере реализации права на судебную защиту (вместо заключения)
  12. ВВЕДЕНИЕ
  13. 13. Акты гражданского состояния.
  14. 55. Субъективное гражданское право: понятие, содержание.
  15. 52. Условия действительности сделок.
  16. 11. Структура гражданского правоотношения.
  17. 54. Ничтожные сделки: основания, условия, последствия и момент недействительности.
  18. 37. Гражданско-правовое положение полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного).