§ 3. Тенденции правового регулирования криптовалют («виртуальных валют»)

На протяжении последних нескольких лет криптовалюты «виртуальные валюты», получили широкое распространение во многих странах мира. Децентрализованные виртуальные валюты (также называемые криптовалютами) являются распределенными, основанными на математических принципах пиринговыми виртуальными валютами с открытым исходным кодом, у них нет центрального администратора и отсутствует централизованный контроль или

надзор.

Самой распространенной среди существующих на данный момент криптовалют является биткойн (англ. bitcoin, от bit- бит, единица информации, и coin- монета). Статья с описанием технологии создания и использования валюты биткойн как цифрового эквивалента процессу добывания золота из недр земли была опубликована в 2009 году человеком (или группой лиц) под псевдонимом Сатоши Накамото (Satoshi Nakamoto). Бикойн представляет собой децентрализованную систему эмиссии цифровых денег, которая основана на пиринговом принципе.

Фактически, Биткойн представляет собой качественно новое, революционное явление в экономическом и правовом пространстве, не имеющее аналогов. Первоначально он явился результатом стихийного ответа на формирующиеся потребности в глобальной (мировой) валюте. Его качественное отличие в том, что он представляет не национальную валюту, ставшую мировой, но оставшуюся тем не мене национальной, а с самого начала имеет интернациональный (наднациональный) характер^[220].

Высокий интерес к их использованию, в первую очередь, для оплаты товаров, приобретаемых через интернет, оплаты услуг мобильных операторов, осуществления трансграничных переводов объясняется сравнительной простотой использования, отсутствием централизованного государственного контроля, анонимностью транзакций, а также отсутствием «привязки» к какой-либо из существующих в настоящее время национальных валют.

эту виртуальную валюту. Рассчитаться виртуальной валютой можно в 16 точках Ванкувера, включая несколько кафе, фитнес-клуб и фирму по разработке ландшафтного дизайна^[221].

О переходе на платежи в биткойнах объявил Университет Никосии. Главный финансист крупнейшего в Республике Кипр частного вуза Христос Влахос заявил, что считает оправданным введение виртуальной валюты как метода платежей во всех подразделениях университета, где они действуют.

При запуске данной системы на рубеже 2008 - 2009 годов один биткойн стоил 5 центов США и применялся в ограниченном кругу любителей компьютерных игр. К январю 2011 года ежедневный объем переводов биткойнов вырос почти в десять раз, а в долларовом эквиваленте - более, чем в 19,5 тыс. раз и на конец 2013 года составил около 130 млн. долларов США^[222]. По состоянию на начало 2014 года в глобальной сети находилось в обращении около 12.2 млн. биткойнов. В середине января 2014 года стоимость одного биткойна составляла порядка 915 долларов США^[223][224].

Интерес к Bitcoin как платежной системе подтверждают аналитики Goldman Sachs, которые видят в Bitcoin скорее инновационную платежную систему, чем развивающуюся валюту. Привлекательность Bitcoin как платежной системы объясняется также тем, что, по оценке того же Goldman Sachs, стоимость денежного перевода через Bitcoin ниже, чем аналогичный перевод через основные

228 существующие карточные платежные системы .

Вместе с тем, широкие возможности, которые предоставляет пользователям биткойн, сопряжены с не менее серьезными ограничениями в его применении. Во- первых, эмиссия и оборот биткойнов полностью децентрализованы, что делает невозможным какое-либо государственное вмешательство и регулирование таких

сделок.

Столь значительные «побочные явления», связанные с использованием биткойна приводят к совершенно полярному отношению в разных государствах к такому средству платежа. В большинстве стран расчеты биткойнами прямо запрещены. В других - считаются сомнительными и не рекомендуются центральными банками соответствующих государств. В третьих, которых явно меньшинство, допускаются.

Впервые биткойн был запрещен в Таиланде в конце июля 2013 года. В настоящее время в Таиланде считаются незаконными купля-продажа и перечисление «биткойнов», а также расчеты виртуальной валютой за товары и услуги. Об этом сообщила компания Bitcoin Co. Ltd. со ссылкой на представителей регулятора^[225].

Народный банк Китая также запретил китайским финансовым и платежным институтам проводить операции с биткойнами. Согласно рекомендациям от 5 декабря 2013 года биткойн не имеет статуса законного платежного средства или валюты, обязательной к приему в качестве платежа. Народный банк Китая характеризует биткойн как виртуальный товар.

В США биткойн считают «виртуальной валютой» и считают необходимым урегулировать должным образом. 25 марта 2014 года Служба внутренних доходов США даже выпустила руководство по налогообложению операций с биткойнами и другими виртуальными валютами.

В конце августа 2013 года Министерство финансов Германии сделало заявление о том, что биткойн не может быть классифицирован как электронная или иностранная валюта, а больше подходит под определение частные деньги, с помощью которых могут осуществляться многосторонние клиринговые операции.

Национальный банк Хорватии считает, что биткойн является законным в Хорватии, но его не следует рассматривать как электронные деньги, хотя он имеет некоторые сходства с ними.

В той или иной степени допускают применение биткойнов на территории государства и считают необходимым урегулировать их использование и налогообложение в Японии, Швейцарии, Сингапуре, Болгарии и других странах.

Так, в начале января 2014 года стало известно, что налоговые органы Сингапура приравняли операции с биткойнами к операциям, облагаемым налогом на товары и услуги. Стандартный налог на прибыль планируется взимать с компаний, занимающихся покупкой и продажей биткойнов. Не будет облагаться налогами долгосрочное инвестирование в биткойны, приравненное к вложениям в капитал. При обмене биткойнов на реальные товары и услуги будет взиматься налог на товары и услуги 7 % (для нерезидентов налог на товары и услуги не возникает). Налогом на товары и услуги не будет облагаться приобретение за биткойны виртуальных товаров и услуг, таких как внутренние покупки в приложениях (in-app purchases). 13 марта 2014 года Денежно-кредитноеуправление Сингапура объявило о намерении урегулировать деятельность посредников, осуществляющих операции с виртуальными валютами, подразумевая под ними, в том числе, биткойн. Таких посредников, производящих обмен виртуальных валют на реальные, обяжут идентифицировать своих клиентов и сообщать в соответствующее ведомство о подозрительных транзакциях. В целом, к посредникам будут предъявляться те же требования, что и к предприятиям, занимающимся обменом реальных валют, а также обеспечением денежных переводов. Цель указанных мер - минимизировать риски, связанные с отмыванием денежных средств и финансированием терроризма, проистекающие из анонимной природы виртуальных валют^[227].

Таким образом, государственные органы разных стран по-разному регулируют вопрос, связанный с определением правового статуса виртуальных валют, а также возможностью совершения операций в криптовалютах на территории указанных стран.

Допускается ли использование биткойна в России? Возможно ли применение к правоотношениям, складывающимся в процессе использования криптовалют, норм института банковской тайны?

Нормы, регулирующие отношения, складывающиеся по поводу банковской тайны, не предусматривают указаний относительно валюты вклада, счета, а также операций, гарантируемых режимом банковской тайны. При этом, пп. «б» п. 1 ч. 1 ст. 1 Закона о валютном регулировании устанавливает, что средства на банковских счетах и в банковских вкладах являются валютой Российской Федерации. Средства на банковских счетах и в банковских вкладах в денежных единицах иностранных государств и международных денежных или расчетных единицах являются иностранной валютой (пп. «б» п. 2 ч. 1 ст. 1 Закона о валютном регулировании). То есть денежные средства, которые находятся на банковских счетах и банковских вкладах кредитной организации в Российской Федерации, являются либо валютой Российской Федерации, либо иностранной валютой.

Согласно пп. «а» п. 1 ч. 1 ст. 1 Закона о валютном регулировании валюта Российской Федерации - это денежные знаки в виде банкнот и монеты Банка России, находящиеся в обращении в качестве законного средства наличного платежа на территории Российской Федерации, а также изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные знаки.

В соответствии с пп. «а» п. 2 ч. 1 ст. 1 Закона о валютном регулировании иностранная валюта - это денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов, монеты, находящиеся в обращении и являющиеся законным средством наличного платежа на территории соответствующего иностранного государства (группы иностранных государств), а также изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные знаки.

Статья 26 Закона «О банках.» содержит положение, о том, что ее положения распространяются также на сведения об остатках электронных денежных средств клиентов кредитных организаций и сведения о переводах электронных денежных средств кредитными организациями по распоряжению их клиентов.

Криптовалюты не могут рассматриваться как электронные денежные средства, поскольку между ними существует ряд принципиальных отличий.

Понятие электронных денежных средств раскрывается в ч. 18 ст. 3 Закона о национальной платежной системе. Исходя из законодательного понятия электронных денежных средств, можно сформулировать основные признаки отнесения денежных средств к электронным.

Во-первых, это денежные средства, которые предварительно предоставляются одним лицом другому лицу, которое учитывает информацию о размере предоставленных денежных средств без открытия банковского счета. Таким образом, электронные денежные средства имеют предоплаченный характер и тесно связаны с наличными и безналичными денежными средствами, являющимися законным средством платежа на территории Российской Федерации. Обязанное лицо должно учитывать информацию о размере предоставленных денежных средств без открытия банковского счета.

Во-вторых, электронные денежные средства предоставляются непосредственно с целью исполнения денежных обязательств лица, которое

предоставляет денежные средства, перед третьими лицами и в отношении которых лицо, предоставившее денежные средства, имеет право передавать распоряжения исключительно с использованием электронных средств платежа.

Эмиссия виртуальных валют осуществляется децентрализовано, основана на пиринговом принципе и не зависит от предварительного предоставления денежных средств одним лицом другому лицо, которое должно учитывать информацию о размере предоставленных денежных средств без открытия банковского счета.

Кроме того, на данный момент виртуальные валюты, в частности биткойн, не могут быть предоставлены для исполнения денежных обязательств лица, которое предоставляет денежные средства, перед третьими лицами и в отношении которых лицо, предоставившее денежные средства, имеет право передавать распоряжения исключительно с использованием электронных средств платежа, поскольку виртуальная валюта не является законным средством платежа на территории Российской Федерации.

Исследуя вопрос о возможности применения к операциям, осуществляемым с использованием виртуальных валют, норм института банковской тайны, необходимо отметить, что в соответствии со ст. 27 Закона о Банке России официальной денежной единицей (валютой) Российской Федерации является рубль. Один рубль состоит из 100 копеек.

Введение на территории Российской Федерации других денежных единиц и выпуск денежных суррогатов запрещаются. Понятие денежных суррогатов в ст. 27 Закона о Банке России не раскрывается. С учетом исследования правового регулирования денежного обращения можно прийти к выводу о том, что денежный суррогат не является законным средством платежа, его выпуск запрещен законодательством, следовательно, он не может использоваться в качестве всеобщего эквивалента. При этом, в случае создания правовых условий использования денежных суррогатов в обороте, указанные активы могут выполнять функции, свойственные денежным средствам, такие как мера стоимости, средство обращения, средство образования сокровищ, платежного

средства и мировых денег. Все вышесказанное в равной мере относится и к виртуальным валютам. В особенности, учитывая децентрализованных характер эмиссии криптовалют, а также обращения, не имеющих государственных границ, виртуальных валют, можно отметить наличие предпосылок к выполнению криптовалютами, в частности биткойн, функции мировых денег, приобретающую актуальность в условиях глобализации мировых финансовых рынков.

В данной связи, под денежным суррогатом предлагается понимать любой актив, который выполняет в обороте функцию денег, но не является законным средством платежа и использование которого в качестве всеобщего эквивалента запрещено законодательством.

Исходя из изложенных положений, следует, что криптовалюты, в частности биткойн, относятся к денежным суррогатам, их выпуск запрещен на территории Российской Федерации и они не могут являться законным средством платежа на территории Российской Федерации.

Позиция Банка России в отношении использования при совершении сделок виртуальных валют, в частности, биткойн, отражена в официальном заявлении Банка России от 27 января 2014 года^[228]. Банк России предостерегает граждан и юридических лиц, прежде всего кредитные организации и некредитные финансовые организации, от использования «виртуальных валют» для их обмена на товары (работы, услуги) или на денежные средства в рублях и в иностранной валюте. В документе также подчеркивается, что в связи с анонимным характером деятельности по выпуску «виртуальных валют» неограниченным кругом субъектов и по их использованию для совершения операций граждане и юридические лица могут быть, в том числе непреднамеренно, вовлечены в противоправную деятельность, включая легализацию (отмывание) доходов, полученных преступным путем, и финансирование терроризма.

При этом, Банк России заявляет, что предоставление российскими юридическими лицами услуг по обмену «виртуальных валют» на рубли и

иностранную валюту, а также на товары (работы, услуги) будет рассматриваться как потенциальная вовлеченность в осуществление сомнительных операций в соответствии с законодательством о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

В Информационном сообщении Росфинмониторинга «Об использовании криптовалют»^[229] также отмечалось, что использование криптовалют при совершении сделок является основанием для рассмотрения вопроса об отнесении таких сделок (операций) к сделкам (операциям), направленным на легализацию (отмывание) доходов, полученных преступным путем, и финансирование терроризма.

Таким образом, в России отношение государственных органов к появлению криптовалют, в частности биткойн, негативное, поскольку совершение сделок с использованием виртуальных валют в настоящее время представляет собой высокий риск, связанный с возможностью совершения подобных сделок с целью легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма. Общественная опасность совершения подобных преступлений, безусловно, очень высока. Вместе с тем, учитывая возрастающий интерес к виртуальным валютам, в частности биткойн, со стороны физических и юридических лиц, специалистов в сфере юридических и экономических наук при одновременном негативном отношении к виртуальным валютам со стороны государственных органов, позволяет говорить о том, что общественные отношения, связанные с использованием виртуальных валют нуждаются в регулировании. Отсутствие законодательного регулирования данной проблемы создает угрозы безопасности государства и общества в финансовой сфере.

Нельзя также не учитывать, что сложившееся отношение государственных органов к использованию биткойна отражает сравнительно невысокий уровень его применения в России. Между тем, высокая степень глобализации мировых финансовых рынков, стремительное распространение биткойнов как средства

платежа, сбережения и обмена, допустимость его использования в ряде государств в ближайшее время, возможно, заставит Банк России и Росфинмониторинг пересмотреть свои позиции. Вот почему биткойн как новое экономическое явление требует тщательного научного исследования и правового регулирования. Одной из важнейших задач в данной связи является задача создания правового механизма обеспечения идентификации и осуществления контроля за совершаемыми операциями с использованием виртуальных валют, во избежание совершения сделок, направленных на легализацию (отмывание) доходов, полученных преступным путем, и финансирование терроризма в виду существующего законодательного пробела в регулировании операций с криптовалютами.

Как отмечает Лейба А., биткойн-монеты нематериальны, имеют только безналичную форму и представляют собой всего лишь определенный набор символов, хранимый в файлах-кошельках (аккаунтах), которых может быть заведено бесчисленное множество и за владельцами которых не закрепляются никакие личные данные (имя, паспорт, адрес и т.п.). Поэтому одно из главных благ, которое с появлением биткойна Интернет дал людям, - это анонимность транзакций (пересылки информации (биткойн) с одного компьютера на другой компьютер или иное устройство)^[230]. При этом, указанные блага также являются почвой для совершения преступных действий в финансовой сфере с использованием инновационных финансовых технологий.

Виртуальная природа криптовалют, в частности биткойн, не имеющих материальной базы, децентрализованный характер эмиссии криптовалют, отсутствие обеспечения, волатильность курса биткойн, не позволяют говорить о высокой ликвидности виртуальных валют, а также о рассмотрении криптовалют, в частности биткойн, в качестве универсального эквивалента стоимости товаров и услуг. Кроме того, механизм эмиссии и хранения данных о биткойнах, а также отсутствия идентификации пользователей и возможности осуществления контроля за проводимыми транзакциями, создают условия для злоупотребления

со стороны физических и юридических лиц, в том числе осуществления операций, направленных на легализацию (отмывание) доходов, полученных преступным путем, и финансирование терроризма, посредством использования виртуальных валют. В тоже время, спрос на приобретение товаров, оплату работ и услуг, а также осуществление переводов с использованием биткойн имеет ряд преимуществ, обусловленных инновационной финансово-технологической составляющей криптовалют.

В.Л. Достов и П.М. Шуст считают, что возможное решение кроется в сфере производных финансовых инструментов. Некоторые платежные системы уже предлагают своим клиентам электронные чеки, стоимость которых обусловлена стоимостью имущественных прав на биткойны. Вместе с тем в данный момент использование института производных финансовых инструментов затруднено, поскольку криптовалюты не подпадают ни под один из базисных активов, предусмотренных Положением Федеральной службы по финансовым рынкам . Указанные авторы приходят к выводу, что признание курса криптовалют (частных валют) базисным активом создаст для плательщиков и получателей платежа юридически прозрачные условия их использования^[231][232]. В.Л. Достов и П.М. Шуст полагают, что для квалификации деятельности обменных пунктов и бирж может использоваться аналогия с рынком Форекс и производными финансовыми инструментами. Уточнение данных вопросов, по их мнению, автоматически приведет к урегулированию спорных моментов, связанных с налогообложением сделок^[233].

Большинство научных взглядов поддерживают мнение о том, что определение биткойн как вида частных (негосударственных) денег представляется в настоящее время наиболее верным. По своей сути (не в смысле российского законодательства) биткойн является не только криптовалютой, но и

сетью одноранговых (равноправных) пользователей, а также платежной системой, так как позволяет переводить биткойн-монеты любому лицу. Это первая децентрализованная P2P (peer to peer - от партнера к партнеру) платежная сеть, которая обслуживается ее же пользователями без центральных органов

238

управления или посредников^[234]. На наш взгляд, следует согласиться с указанной точкой зрения в части возможности рассматривать биткойн не только как криптовалюту, но и сеть одноранговых (равноправных) пользователей, а также платежную систему, учитывая механизм функционирования системы биткойн и возможность осуществления переводов биткойн посредством данной системы.

Не следует рассматривать криптовалюты в качестве сложившегося объекта гражданских прав, прежде всего, ввиду отсутствия законодательного регулирования виртуальных валют в Российской Федерации, признания их в качестве законного средства платежа, невозможности осуществления операций и сделок с использованием виртуальных валют. Неслучайно, поскольку Банк России предупреждает, что предоставление российскими юридическими лицами услуг по обмену «виртуальных валют» на рубли и иностранную валюту, а также на товары (работы, услуги) будет рассматриваться как потенциальная вовлеченность в осуществление сомнительных операций в соответствии с законодательством о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

Как уже отмечалось, виртуальные валюты, являются в настоящее время глобальной финансово-технологической инновацией, механизма регулирования которой до их появления не существовало ни в одной стране мира. Разработка правового регулирования, учитывающего особенности возникших в следствии появления криптовалюты общественных отношений, позволит во многом минимизировать риски, связанные с использованием виртуальных валют, находящихся за рамками правового поля, существующие на данный момент. Прежде всего, необходимо произвести юридическую квалификацию виртуальных валют. Отсутствие в международном законодательстве и в науке единой точки

зрения о сущности криптовалют, их возможном регулировании, а также признании или запрете негативно сказываются на возникающих общественных отношениях, связанных с использованием криптовалют, в частности биткойн, поскольку на данный момент действительно существуют возможности для совершения операций с криптовалютами в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирование терроризма.

Резюмируя, отмечаем, что нормы, регулирующие отношения, связанные с банковской тайной, не распространяются на операции, совершаемые с использованием криптовалют, поскольку криптовалюты являются денежным суррогатом, и не являются законным платежным средством на территории Российской Федерации, а предоставление российскими юридическими лицами услуг по обмену «виртуальных валют» на рубли и иностранную валюту, а также на товары (работы, услуги) рассматривается Банком России и Росфинмониторингом как потенциальная вовлеченность в осуществление сомнительных операций.

Виртуальные валюты находятся за рамками правового поля, а осуществление операций и сделок с использованием криптовалют, в частности биткойн, на территории Российской Федерации будет иметь негативные последствия для совершающих такие операции лиц.

Вместе с тем, широкое распространение биткойна как средства платежа или аналога «иностранной валюты» в других странах диктует необходимость придания криптовалютам определенного правового статуса, выявление их правовой природы, создание механизма регулирования операций и сделок, совершаемых с использованием криптовалют, осуществление максимально возможной идентификации участников платежных операций с применением криптовалют, а также осуществление контроля и надзора за деятельностью субъектов, создающих и использующих такие криптовалюты.

Следует отметить, что в настоящее время существует запрет на выпуск денежных суррогатов, однако их использование (запрет на использование) федеральным законом не регулируется. Учитывая децентрализованных характер

эмиссии криптовалют и возможность их выпуска в любой стране мира, а осуществления операций и сделок в другой стране, в том числе на территории Российской Федерации, существует необходимость разработки актов законодательного регулирования и контроля за осуществлением операций и сделок с использованием криптовалют.

Это позволит минимизировать риски, связанные с использованием виртуальных валют, и как следствие предотвратить легализацию (отмывание) доходов, полученных преступным путем, и финансирование терроризма, осуществляемую с использованием виртуальных валют. В данной связи предлагается дополнить ст. 27 Закона о Банке России и предусмотреть, что осуществление операций и сделок с использованием денежных суррогатов допускается исключительно в случаях и порядке, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

В целях соблюдения законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, целесообразно установление максимальной прозрачности транзакций с биткойнами, возможности идентификации клиентов, их представителей, выгодоприобретателей и бенефициарных владельцев по таким операциям, установления четких правовых оснований доступа к сведениям об операциях с криптовалютами со стороны уполномоченных государственных органов. В данной связи представляется целесообразным дополнить требования ч.1 ст. 6 Закона № 115 - ФЗ и отнести операции по обмену денежных средств на криптовалюты и операции по обмену криптовалют на денежные средства к числу операций с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному контролю. Закрепление сформулированных положений позволит установить обязанность кредитных организаций и некредитных финансовых организаций, указанных в ст. 5 Закона № 115 - ФЗ, предоставлять информацию о совершении операций с криптовалютами в уполномоченный орган, принимающий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию

терроризма. Осуществление обязательного контроля в отношении указанных операций будет способствовать созданию правового механизма противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, а также предотвращению угрозы безопасности государства и общества в финансовой сфере.

Распространение норм законодательства о банковской тайне на отношения, складывающиеся в процессе использования криптовалют, в частности совершения операций с биткойн, нецелесообразно.

Во-первых, криптовалюты не используются в банковской практике, а применяются частными компаниями и физическими лицами как «частные деньги».

Во-вторых, криптовалюты не являются наличными деньгами и законным средством платежа в России. Их квалификация в качестве денежных средств также сомнительна.

необходимо учитывать нежелательность установления тайны операций с биткойнами. Таким образом, на основе проведенного исследования, приходим к выводу о том, что криптовалюты (биткойн) не могут быть отнесены ни к наличным, ни к безналичным денежным средствам. Они являются денежными суррогатами. Поэтому требования статьи 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» не распространяются на операции с указанными денежными суррогатами.