§ 1. Динамика изменения международного законодательства в сфере регулирования банковской тайны

В настоящее время процессы глобализации мировых финансовых рынков набирают обороты. Приобретают особую актуальность тенденции к унификации правовых норм и заключения межгосударственных соглашений, позволяющих обеспечить применение соответствующих норм на территориях разных государств.

Создание механизмов для реализации обозначенных направлений международного сотрудничества приводит к развитию международных связей в области обмена конфиденциальной информацией между уполномоченными субъектами. Данные процессы затрагивают права и законные интересы клиентов кредитных организаций, в том числе относящихся к категории иностранных налогоплательщиков, в части обеспечения конфиденциальности сведений об их банковских счетах, вкладах, совершаемых операциях, а также сведений о самих клиентах.

В 1713 году Великий Женевский кантональный совет принял банковские правила, предусматривающие обязанность банкиров регистрировать своих клиентов и вести учет их операций. При этом, банкирам категорически запрещалось представлять данную информацию любому лицу, кроме самого клиента, за исключением случаев явно выраженного согласия со стороны городского совета. Указанное решение Женевского совета является первым

известным документом, который нормативно устанавливал и регулировал институт банковской тайны^[188][189].

Со временем жесткий режим сохранения банковской тайны стал способствовать использованию международных финансовых операций для целей отмывания «грязных» денег. После того, как в 1934 году Швейцария приняла Закон о банковской тайне, один из самых влиятельных гангстеров Нью-Йорка - Мейер Лански - наладил контрабанду наличности в Европу: наличные деньги, полученные от преступной деятельности, незаконно вывозятся за пределы США на территорию государства с жесткими правовыми нормами, направленными на охрану банковской тайны, где помещаются в банк .

В целях недопущения развития «отмывания» грязных денег в глобальных неконтролируемых масштабах на международном уровне стали приниматься акты, направленные на противодействие легализации доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма. К числу таковых можно отнести Конвенцию против транснациональной организованной преступности^[190], Международная конвенция о борьбе с финансированием терроризма^[191][192], Конвенция Совета Европы «Об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации 192

доходов от преступной деятельности, ETS № 141» и другие.

Особое значение в рассматриваемой области приобрели Вольфсбергские принципы^[193][194] и принятые в 1990 году Сорок рекомендаций ФАТФ, содержащие «приоритетные положения в деятельности банков по предотвращению использования банковской системы для легализации доходов, полученных 194 преступным путем» .

Суть данных документов сводилась к закреплению обязанности банков устанавливать отношения только с теми клиентами, в отношении источников происхождения доходов которых подтверждено их законное происхождение. Установленный ими базовый принцип «Знай своего клиента» обусловил необходимость осуществления кредитными организациями и иными финансовыми организациями идентификации клиентов, их представителей, выгодоприобретателей и бенефициарных владельцев. Впоследствии вышеуказанные основы взаимоотношения кредитных организаций с их клиентами были трансформированы и в отечественную правовую систему^[195]. Соответствующая информация должна собираться финансовыми организациями до принятия клиентов на обслуживание. В случае отказа клиента в ее предоставлении финансовая организация обладает правом отказать клиенту в открытии банковского счета или проведении банковской операции.

В условиях экономического кризиса начала XXI века феномен отмывания денег показал себя динамичной и чрезвычайно гибкой системой, которая имеет как общие транснациональные черты, так и ярко выраженные национальные особенности.

В целях идентификации клиентов, их представителей и (или) выгодоприобретателей о них запрашиваются определенные сведения. Для физических лиц это - фамилия, имя, отчество, гражданство, дата рождения, реквизиты документа, удостоверяющего личность, данные миграционной карты и т.д., то есть это сведения о клиенте, составляющие банковскую тайну. Таким образом, отношения между кредитной организацией и ее клиентом регулируются, с одной стороны, банковским законодательством, предписывающим сохранять конфиденциальность сведений, составляющих банковскую тайну, а с другой стороны - законодательством о противодействии легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, которое устанавливает обязанность сбора сведений, составляющих банковскую тайну и, в установленных законодательством случаях, раскрытие такой информации по требованию контролирующих и правоохранительных органов. В современных условиях наличия угрозы мирового терроризма, коррупции и отмывания преступных доходов стремление государства контролировать доходы и движение денежных средств своих граждан является очевидным. Следовательно, институт банковской тайны ожидает период дальнейшего ослабления.

Существенное значение на развитие законодательства о банковской тайне оказал принятый 18 марта 2010 года Закон США «О налогообложении иностранных счетов» («Foreign Account Tax Compliance Act»,далее - FATCA) , который явился частью пакета экономических мер, направленных на поддержание занятости населения США.

197

К группе лиц, обязанных раскрывать информацию об иностранных активах (в терминологии FATCA данные лица именуются «US-holders»), относятся:

1) Граждане США, к которым относятся: собственно граждане США (получившие гражданство по рождению или в порядке натурализации), независимо от наличия у них гражданства другого государства; лица, не имеющие официально оформленного гражданства США, но родившиеся в США; лица, не имеющие официально оформленного гражданства США, но один (или оба) из родителей которых проживал в США более 5 лет после достижения родителем возраста 14 лет.

2) Постоянные резиденты США (resident aliens) : лица, имеющие вид на жительства в США (green card); лица, которые пребывали в США в течение более 31 дня в текущем году и более 183 дней в совокупности в течение трех предшествующих лет.

3) Все американские юридические лица (товарищества, партнерства, компании), за определенными исключениями^[198][199].

4) Иностранные юридические лица, если 10 и более процентов долей в их уставном капитале (акций, доходов в товариществе, бенефициарного интереса в трасте) прямо или косвенно принадлежат одному или более американскому участнику (то есть гражданину США, постоянному резиденту США или американскому юридическому лицу).

При определении косвенного участия в уставном капитале иностранного юридического лица принимается во внимание реальный объем владения американской компанией долями в иностранной компании, рассчитанной

пропорционально доли владения через третьего и последующего собственников^[200].

Принятие FATCA и заключение в последующем межправительственных соглашений на его основе направлено на повышение прозрачности информации о доходах лиц, на которых распространяется законодательство иностранного государства о налогообложении иностранных счетов, а также обмена такой информацией.

Межправительственные соглашения в рамках FATCA заключаются по одной из двух моделей. Модель 1 (I IGA) предусматривает внедрение отчетности FATCA путем межправительственного обмена информацией. Модель 2 (2 IGA) предусматривает прямое предоставление отчетности в Налоговое ведомство США отчитывающимися финансовыми институтами. Количество стран, подписавших межправительственные соглашения по модели 1 (1 IGA) в период с 2012 по 2014 год насчитывает десятки, к ним относятся в частности Великобритания, Германия, Франция, Дания, Бельгия, Австралия, Италия, Испания и другие. К странам, подписавшим соглашения по модели 2 (2 IGA) в период с 2013 по 2014 год относятся Япония, Швейцария, Бермудские острова, Чили, Австрия.

Финансовые организации стран, не имеющих с США международных соглашений по FATCA, получили право заключать соглашения непосредственно с Налоговой службой США, согласно которым принимали на себя следующие обязанности:

- осуществлять идентификацию соответствующих клиентов-владельцев счетов;

- представлять в IRS сведения о наличии счетов данных клиентов (о физических лицах с 1 июля 2014 г., а о юридических лицах со II квартала 2015 г.);

- осуществлять удержание с последующим перечислением с IRS 30% от суммы переводов денежных средств, имеющих признаки доходов из источников,

подлежащих налогообложению в соответствии с налоговым законодательством США, либо передачу информации американским налоговым агентам для осуществления ими таких перечислений;

- закрывать счета клиентов в случае их отказа предоставить необходимую информацию или перечислять денежные средства для выполнения требований FATCA^[201][202].

Поскольку борьба с уклонением от уплаты налогов и создание эффективного механизма обмена налоговой информацией между государствами в настоящее время является одним из основных направлений международного сотрудничества, указанные проблемы становятся предметом обсуждения в рамках международных саммитов.

Обозначенные направления международного сотрудничества способствуют созданию прозрачной международной налоговой системы, а также решению проблем размывания налогооблагаемой базы и перемещения прибыли, которая

была одним из ключевых вопросов, обсуждаемых на саммите лидеров «Группы двадцати», прошедшим в Санкт-Петербурге 5-6 сентября 2013 года.

Значительное влияние на развитие международного сотрудничества и обеспечение взаимности в сфере борьбы с налоговыми преступлениями оказала Совместная Конвенция Совета Европы и Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) о взаимной административной помощи по налоговым делам^[203], подписанная Российской Федерацией 3 ноября 2011 года в городе Канны. Конвенция принята 25 января 1988 года, ее подписанты обязуются обмениваться информацией по налоговым делам, проводить одновременные налоговые проверки, а также участвовать в налоговых проверках за границей, оказывать друг другу помощь по взиманию налогов и принятию обеспечительных мер (по решению судов), а также вручению налоговых документов. Россия подписала конвенцию в 2011 году и ратифицировала ее осенью 2014 года, хотя и не являясь членом ОЭСР.

Документ предписывает, что государство не обязано предоставлять информацию, которая могла бы повлечь раскрытие любой торговой, деловой, промышленной, коммерческой или профессиональной тайны или торговых взаимоотношений, или информации, раскрытие которой будет противоречить публичному порядку или его существенным интересам, оказывать помощь, если это приведет к дискриминации частных лиц запрашиваемого государства по отношению к частным лицам запрашиваемого государства в тех же обстоятельствах.

Среди международных документов, направленных на создание прозрачной международной налоговой системы, особое значение занимают Модельная конвенция ОЭСР об избежании двойного налогообложения по налогам на доходы и капитал (Model convention with respect to taxes on income and on capital)и

Модельное соглашение ОЭСР об обмене информацией в налоговой сфере (Agreement on exchange of information on tax matters).

Вышеуказанная модельная конвенция стала основой Типового соглашения между Российской Федерацией и иностранными государствами об избежании двойного налогообложения и о предотвращении уклонения от уплаты налогов на доходы и имущество^[204]. Разработанное на основе конвенции Модельное соглашение ОЭСР об обмене информацией в налоговой сфере устанавливает порядок обмена информацией, необходимой для исчисления и взимания налогов, задолженности по уплате налогов, а также для расследования или поддержания обвинения по делам о нарушении налогового законодательства.

Признавая под «информацией» любой факт, отчет или документ в любой форме (пункт «m» ст. 4), Модельное соглашение предусматривает возможность отклонения запроса о предоставлении какой-либо информации, раскрывающей торговую, деловую, промышленную, коммерческую или профессиональную тайну или производственный процесс в случае, если раскрытие такой информации будет противоречить публичному порядку (ordre public).

В целях выявления налоговых преступлений со стороны своих граждан, имеющих банковские счета в других государствах, государства заключают межгосударственные (двусторонние) соглашения, основанные на принципе взаимности и предусматривающие автоматический обмен банковскими данными по счетам нерезидентов. Заключение подобных соглашений, безусловно, ведет к развитию сотрудничества государств в сфере предоставления конфиденциальной информации, охраняемой режимом банковской тайны согласно законодательству соответствующих государств, а также позволяет выявить лиц, действия которых направлены на уклонение от уплаты налогов и принять необходимые меры. Следовательно, можно проследить тенденцию к существенному расширению трансграничных рамок перечня оснований ограничения банковской тайны.

Фундаментальные изменения в сфере конфиденциальности информации, составляющей банковскую тайну, в международном масштабе произошли в связи с подписанием 30 октября 2014 года в Берлине Соглашения об обмене данными о счетах нерезидентов. Указанное соглашение, подписанное представителями 51 страны, предусматривает ежегодный автоматический обмен данными о счетах нерезидентов. Первый обмен такими данными состоится в сентябре 2017 года и будет касаться итогового 2016 фискального года. Следует отметить, что в рамках данного соглашения будет передаваться следующая информации: имена и налоговые номера владельцев счетов, проценты дохода, дивиденды, а также размер доходов от продажи активов. Личные данные владельцев счетов, в частности номера паспортов, по данному соглашению останутся неприкосновенными.

Принятие указанного соглашения определяет международно-правовые основы в сфере борьбы с уклонением от уплаты налогов и устанавливает правила осуществления автоматического обмена данными о счетах нерезидентов, что существенным образом влияет на законодательство о банковской тайне государств, подписавших указанное соглашение. Регламентация процесса автоматического обмена информацией по счетам нерезидентов, охраняемой режимом банковской тайны, способствует повышению прозрачности предусмотренной соглашением информации, расширению перечня оснований ограничения банковской тайны на международном уровне.

Подписание многостороннего соглашения, предусматривающего автоматический обмен информацией по счетам нерезидентов, с одной стороны, способствует эффективной реализации мер, направленных на выявление налоговых преступлений и сокращению возможностей ухода от уплаты налогов, с другой стороны, создание международных стандартов борьбы с уклонением от уплаты налогов, неизбежно ведет к сокращению конфиденциальной информации, охраняемой режимом банковской тайны согласно законодательству государств, подписавших указанные соглашения.

Исходя из существующей динамики изменения законодательства в сфере международного сотрудничества, оказывающей непосредственное влияние на внутреннее законодательство разных государств, касающееся банковской тайны, можно проследить тенденцию к расширению перечня оснований ограничения права на банковскую тайну, имеющую трансграничный характер.

Соблюдение требований FATCA и принятых в соответствии с ним соглашений обязывает кредитные организации повышать прозрачность осуществляемых операций с участием иностранных граждан и юридических лиц, идентифицировать клиентов и выгодоприобретателей, что объективно сужает перечень информации, охраняемой режимом банковской тайны согласно законодательству государств, заключивших соответствующие

межправительственные соглашения.